非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應稅所得的政策執(zhí)行問題探討

作者：鄭波、蔡杰

作者單位：國家稅務(wù)總局寧波市稅務(wù)局

內(nèi)容摘要：

為加強非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)企業(yè)所得稅管理，國家稅務(wù)總局出臺了《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號）。但是，該公告對“歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得”的計算只有原則性表述，政策執(zhí)行過程中關(guān)于收入和成本的確認有時較為困難。本文在收入確認部分，以“歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得”為起點，從企業(yè)所得稅應納稅所得額計算的一般原理入手，分別推導出了境外中間層自身價值和歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入；在成本確認部分，分析了一般成本確認原則、因增資獲得股權(quán)的成本確認、錯層投資與退出的成本確認等多種情況，對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)中相關(guān)政策執(zhí)行問題進行了探討。中圖分類號:F810.42文獻標識碼：A文章編號：2095-6126（2020）04-0075-07

關(guān)鍵詞：非居民企業(yè)、間接轉(zhuǎn)讓、企業(yè)所得稅

2015年2月，國家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第7號，以下簡稱《公告》），進一步規(guī)范和加強了非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)的企業(yè)所得稅管理?！豆妗返闹贫ê统雠_是一般反避稅規(guī)則在間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易方面的具體應用，也是目前非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)企業(yè)所得稅征管方面的指導性文件。本文對其中相關(guān)政策執(zhí)行問題進行探討，以供參考。

一、政策執(zhí)行中存在的困難

《公告》對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應稅所得的征稅原則為：只對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得征稅；但是對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得的計算方法沒有明確。在政策執(zhí)行過程中，具體困難主要涉及兩方面：一是歸屬于中國應稅財產(chǎn)收入的確認，其中核心問題是中間層自身價值（即境外中間層公司不含境內(nèi)價值的自身價值）的計算；二是歸屬于中國應稅財產(chǎn)成本的確認。為便于下文分析，本文的中國應稅財產(chǎn)限定為中國居民企業(yè)股權(quán)。

二、間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應稅所得計算的現(xiàn)有政策依據(jù)

對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得的計算規(guī)定，主要涉及《公告》第二條和《關(guān)于〈國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)企業(yè)所得稅若干問題的公告〉的解讀》（以下稱“《公告》解讀”）的第四條。

（一）《公告》第二條規(guī)定，適用本公告第一條規(guī)定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得的轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)所得歸屬于中國應稅財產(chǎn)的數(shù)額（以下稱“間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)所得”），應按規(guī)定的順序進行稅務(wù)處理。

（二）《公告》解讀第四條對如何理解《公告》第二條“股權(quán)轉(zhuǎn)讓方取得的轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)所得歸屬于中國應稅財產(chǎn)的數(shù)額”進行了解答。如果一項間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易因不具有合理商業(yè)目的被調(diào)整定性為直接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)交易，則按照《企業(yè)所得稅法》及其實施條例和《公告》規(guī)定，可以就間接轉(zhuǎn)讓中國應稅財產(chǎn)所得征收企業(yè)所得稅。但如果被轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)價值來源包括中國應稅財產(chǎn)因素和非中國應稅財產(chǎn)因素，則需按照合理方法將轉(zhuǎn)讓境外企業(yè)股權(quán)所得劃分為歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得和歸屬于非中國應稅財產(chǎn)所得，只需就歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得按照《公告》調(diào)整征稅。

舉例而言，一家設(shè)立在開曼的境外企業(yè)（不屬于境外注冊中國居民企業(yè)）持有中國應稅財產(chǎn)和非中國應稅財產(chǎn)兩項資產(chǎn)，非居民企業(yè)轉(zhuǎn)讓開曼企業(yè)股權(quán)所得為100。假設(shè)其中歸屬于中國應稅財產(chǎn)的所得對應為80，歸屬于非中國應稅財產(chǎn)所得對應為20，在這種情況下，只就歸屬于中國應稅財產(chǎn)的80部分適用《公告》規(guī)定征稅；假設(shè)其中歸屬于中國應稅財產(chǎn)的所得對應為120,歸屬于非中國應稅財產(chǎn)的所得對應為-20，那么即便轉(zhuǎn)讓開曼企業(yè)股權(quán)所得為100，仍需就歸屬于中國應稅財產(chǎn)的120適用《公告》規(guī)定征稅。

為更好地理解上述內(nèi)容，以下用舉例的方式說明并補充相關(guān)信息。

例1：開曼的境外企業(yè)A公司100%持有開曼B公司，B公司100%持有境內(nèi)M公司，A公司將B公司100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給開曼C公司，從而間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)M公司。詳見圖1。 

在符合《公告》間接轉(zhuǎn)讓的條件下，A公司所得100，歸屬于非中國應稅財產(chǎn)所得（即轉(zhuǎn)讓中間層B公司所得）為20，歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得（間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)M公司）為100-20=80。中國稅務(wù)機關(guān)對所得80具有征稅權(quán)。

三、對“歸屬于中國應稅財產(chǎn)收入”的計算

在例1中，要得出“歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得”，需要計算出歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入和成本。在歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入的計算中，最重要的是計算出境外中間層公司的自身價值。

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-中間層自身價值。

（一）中間層自身價值的確認

1.中間層自身價值的計算邏輯

（1）首先，股權(quán)轉(zhuǎn)讓的交易雙方，無論是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，都應該遵守獨立交易原則。境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入和歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入都是公允價值口徑，相應的中間層自身價值的計算應當按照公允價值口徑確定。根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第十三條，前款所稱公允價值，是指按照市場價格確定的價值。另外，根據(jù)《中國資產(chǎn)評估協(xié)會關(guān)于印發(fā)〈資產(chǎn)評估準則——評估報告〉等7項資產(chǎn)評估準則的通知》（中評協(xié)〔2007〕189號）第十七條規(guī)定，當注冊資產(chǎn)評估師所執(zhí)行的資產(chǎn)評估業(yè)務(wù)對市場條件和評估對象的使用等并無特別限制和要求時，注冊資產(chǎn)評估師通常應當選擇市場價值作為評估結(jié)論的價值類型。因此，資產(chǎn)評估也是獲取公允價值的渠道之一。

（2）根據(jù)《稅收征收管理法》第三十五條，納稅人有下列情形之一的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)核定其應納稅額：依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定可以不設(shè)置賬簿的；依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定應當設(shè)置賬簿但未設(shè)置的；擅自銷毀賬簿或者拒不提供納稅資料的；雖設(shè)置賬簿，但賬目混亂或者成本資料、收入憑證、費用憑證殘缺不全，難以查賬的；發(fā)生納稅義務(wù)，未按照規(guī)定的期限辦理納稅申報，經(jīng)稅務(wù)機關(guān)責令限期申報，逾期仍不申報的；納稅人申報的計稅依據(jù)明顯偏低，又無正當理由的。

2.在無法獲取中間層公允價值，且稅務(wù)機關(guān)有權(quán)核定的情形下，中間層自身價值核定方法的選取

對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的交易，能夠判定為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)而進行一般反避稅特別納稅調(diào)整的，該筆交易就不具有合理商業(yè)目的，具體特征有：

（1）被轉(zhuǎn)讓的境外企業(yè)股權(quán)價值來源以及境外企業(yè)資產(chǎn)和收入構(gòu)成判斷間接轉(zhuǎn)讓交易的主要標的是境內(nèi)企業(yè)。

（2）間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)交易在境外的所得稅稅負大幅低于國內(nèi)，甚至為零。

（3）境外企業(yè)及下屬其他境外中間層公司實際履行的功能和承擔的風險，不能夠證實企業(yè)架構(gòu)具有經(jīng)濟實質(zhì)，從而可以對中間層公司進行“穿透”，認定為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)。這種情況下的中間層公司僅具備少量的人員、資產(chǎn)、收入，有的甚至不具備。鑒于中間層公司能夠進行“穿透”，無重大經(jīng)濟實質(zhì)，再考慮到《國家稅務(wù)總局關(guān)于印發(fā)〈企業(yè)所得稅核定征收辦法（試行）〉的通知》（國稅發(fā)〔2008〕30號）主要適用生產(chǎn)經(jīng)營類型的企業(yè)，筆者認為，可以參考《國家稅務(wù)總局關(guān)于發(fā)布〈股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得個人所得稅管理辦法（試行）〉的公告》（國家稅務(wù)總局公告2014年第67號）第十四條規(guī)定，主管稅務(wù)機關(guān)應依次按照下列方法核定股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入：凈資產(chǎn)核定法、類比法、其他合理方法。因為在中間層接近空殼公司的情況下，凈資產(chǎn)法也是非常接近公允價值口徑的。

3.按照凈資產(chǎn)核定法對中間層自身價值的計算

（1）中間層自身價值=“中間層資產(chǎn)*”-中間層負債

其中，“中間層資產(chǎn)*”是指中間層扣除自身所含境內(nèi)價值部分的資產(chǎn)，即“中間層與境內(nèi)資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)”。

（2）中間層與境內(nèi)資產(chǎn)不相關(guān)的資產(chǎn)=中間層資產(chǎn)-中間層與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)

“中間層與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)”包括“中間層長期股權(quán)投資（境外投資到境內(nèi)鏈條上的長期股權(quán)投資部分，以下稱‘境外到境內(nèi)部分’）”和“其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值”，“其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值”可以根據(jù)具體案例按實際情況確定。

（3）“中間層資產(chǎn)*”=中間層資產(chǎn)-中間層長期股權(quán)投資（境外到境內(nèi)的部分）-其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值

（4）中間層自身價值=中間層資產(chǎn)-中間層長期股權(quán)投資（境外到境內(nèi)的部分）-其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值-中間層負債

（5）中間層自身價值=中間層凈資產(chǎn)-中間層長期股權(quán)投資（境外到境內(nèi)的部分）-其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值——公式1

(二)歸屬于中國應稅財產(chǎn)收入的推導《公告》征稅原則：只對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得征稅。從《公告》及《公告》解讀可以推導出如下的公式2：

1.歸屬于中國應稅財產(chǎn)的所得=轉(zhuǎn)讓境外股權(quán)的總所得-非中國應稅財產(chǎn)的所得——公式2

2.所得=收入-成本

即：（歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入-歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本）=（境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-境內(nèi)和境外成本）-（非中國應稅財產(chǎn)的收入-非歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本）

非中國應稅財產(chǎn)的收入和成本即為境外中間層公司的收入和成本；把（非中國應稅財產(chǎn)的收入-非歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本）簡寫為（中間層收入-中間層成本）。同時，把“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”放到等式右邊，由于“歸屬境內(nèi)和境外成本-中間層成本-歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本=0”，我們可以得到公式3：

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-中間層收入——公式3“境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入”如果含有債權(quán)轉(zhuǎn)讓價格及其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓不相關(guān)的價格，債權(quán)轉(zhuǎn)讓價格及其他與股權(quán)轉(zhuǎn)讓不相關(guān)的價格可以從境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入中扣除。

3．“中間層收入”即中間層自身價值

在無法獲取中間層公允價值，采用凈資產(chǎn)法核定的情形下，由中間層自身價值計算的公式1，可以得到：

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=境外股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入-中間層凈資產(chǎn)+中間層長期股權(quán)投資（境外到境內(nèi)的部分）+其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值——公式4

（三）公式4的運用舉例及評價

1.運用舉例

例2：2018年2月，開曼A公司投資開曼B公司2000萬元，持股100%；2018年3月，B公司投資境內(nèi)C公司1200萬元，同時借給C公司800萬元。2019年1月，A公司以3000萬元的價格轉(zhuǎn)讓B公司100%股權(quán)，股權(quán)架構(gòu)圖(圖2)和B公司的資產(chǎn)負債表(表1)如下。A公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓歸屬境內(nèi)收入為多少？

按照推導的公式4： 

歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入=3000-2000（中間層所有者權(quán)益）+1200（中間層長期股權(quán)投資）+0（其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值）=2200（萬元）

2.公式4的評價

在按凈資產(chǎn)法核定的情形下，經(jīng)過推導得到的計算公式4，具有以下幾個優(yōu)點：

（1）具有嚴謹性、可拓展性和普遍的適用性。從《公告》規(guī)定的“只對歸屬于中國應稅財產(chǎn)所得征稅”出發(fā)，推導過程具有政策和理論支撐，公式推導具備嚴謹性。另外，根據(jù)不同案例，有認可的“其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值”項目，可以隨時追加。這樣公式4的可拓展性和適用性大幅提升。

（2）“中間層自身價值”的計算需獲取的數(shù)據(jù)量少。只需獲取中間層公司的所有者權(quán)益、中間層公司的長期股權(quán)投資（境外到境內(nèi)的部分）及其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值3個數(shù)據(jù)，且一般情況下“其他與境內(nèi)資產(chǎn)相關(guān)的資產(chǎn)價值”項目金額為0，那么一般只需2個數(shù)據(jù)。

（3）按凈資產(chǎn)法計算“中間層自身價值”，大部分情形下與公允價值存在一致性。在實踐中，被穿透的境外中間層公司可能會少量持有一些與境內(nèi)資產(chǎn)無關(guān)的長短期投資等資產(chǎn)，如境外上市公司股票、債券等，這些資產(chǎn)的公允價值與賬面價值可能會存在差異；在這些資產(chǎn)的公允價值能夠準確計量的情況下，部分境外企業(yè)按國外會計準則計入“以公允價值計量且其變動計入當期損益的股權(quán)投資或債權(quán)投資”。這種情況下，凈資產(chǎn)法計算的長短期投資就是公允價值口徑。但需要注意的是，如果境外中間層公司持有的與境內(nèi)資產(chǎn)無關(guān)的長短期投資等資產(chǎn)數(shù)量多、金額大，公允價值與賬面價值差異巨大；或者含有重大無形資產(chǎn)，發(fā)生大量的銷售和管理費用的話，那就需要重新考慮是否能夠“穿透”的問題。

（四）同時轉(zhuǎn)讓多家境內(nèi)企業(yè)股權(quán)收入的分配計算

對于通過直接轉(zhuǎn)讓同一境外企業(yè)股權(quán)導致間接轉(zhuǎn)讓兩家以上境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的情形，《公告》第十二條規(guī)定：涉及兩個以上主管稅務(wù)機關(guān)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方應分別到各所涉主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅，但是沒有給出具體的分配辦法。目前主要是參考《國家稅務(wù)總局關(guān)于沃爾瑪收購好又多股權(quán)事項的批復》（稅總函〔2013〕82號，以下簡稱“82號文”）。對歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入，按照每家境內(nèi)企業(yè)的投資方實際出資額、凈資產(chǎn)和營業(yè)收入三項指標，每項指標占三分之一權(quán)重進行分配。實際出資額、凈資產(chǎn)和營業(yè)收入三項指標選取的時間點要綜合考慮數(shù)據(jù)的合理性、全面性、可獲得性等因素。需要注意的是，82號文并不是收入分配的唯一方法，對于一些高成長的境內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，客戶數(shù)量、流量等因素對企業(yè)價值的判定有著巨大影響。

四、歸屬于中國應稅財產(chǎn)成本的確認

境內(nèi)企業(yè)的股權(quán)成本有投資（增資）入股形成的，也有向原股東購買形成的。歸屬于中國應稅財產(chǎn)成本確認的具體分析如下：

（一）成本確認的一般原則

根據(jù)《國家稅務(wù)總局關(guān)于非居民企業(yè)所得稅源泉扣繳有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2017年第37號）第三條的規(guī)定，股權(quán)轉(zhuǎn)讓收入減除股權(quán)凈值后的余額為股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得應納稅所得額。股權(quán)凈值是指取得該股權(quán)的計稅基礎(chǔ)。股權(quán)的計稅基礎(chǔ)是股權(quán)轉(zhuǎn)讓人投資入股時向中國居民企業(yè)實際支付的出資成本，或購買該項股權(quán)時向該股權(quán)的原轉(zhuǎn)讓人實際支付的股權(quán)受讓成本。股權(quán)在持有期間發(fā)生減值或者增值，按照國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門規(guī)定可以確認損益的，股權(quán)凈值應進行相應調(diào)整。企業(yè)在計算股權(quán)轉(zhuǎn)讓所得時，不得扣除被投資企業(yè)未分配利潤等股東留存收益中按該項股權(quán)所可能分配的金額。

（二）轉(zhuǎn)讓因增資獲得股權(quán)的成本確認

1.目前對增資成本計算的幾種觀點

轉(zhuǎn)讓因增資形成的股權(quán)，轉(zhuǎn)讓成本的確認問題爭議較大。一種觀點是按境外股東對境內(nèi)企業(yè)的間接持股比例，計算間接轉(zhuǎn)讓可扣除的境內(nèi)企業(yè)成本；另一種是按境外股東投資被轉(zhuǎn)讓中間層的金額比例，計算其間接轉(zhuǎn)讓可扣除的境內(nèi)企業(yè)成本。不同的計算方法對納稅人稅負影響較大，舉例如下：

例3：開曼A公司2016年1月投資開曼C公司200萬元，持有100%股權(quán)，C公司投資境內(nèi)D公司180萬元，持股100%，中間層C公司自身價值20萬元；2017年1月，B公司對C公司增資1000萬元，獲得20%股權(quán)，C公司將1000萬元增資境內(nèi)D公司，D公司獲得的實際投資額為1180萬元。2018年1月B公司將C公司20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給E公司，B公司能夠扣除的歸屬境內(nèi)的股權(quán)成本為多少？股權(quán)架構(gòu)如圖3所示。 

方法1：按境外股東對境內(nèi)企業(yè)的間接持股比例計算

B公司可以扣除的股權(quán)成本=1180×20%=236萬元；

從上述分析可以看出，B公司增資1000萬元，但實際可以扣除的歸屬境內(nèi)成本僅為236萬元，增資與可扣除成本之間的差額，大部分由原股東A公司獲得。在使用方法1的情況下，增資溢價的越多，對增資方可以扣除的成本越小，繳納稅款越多，存在一定的不合理性。另外，目前對于間接轉(zhuǎn)讓管理的思路是，符合《公告》條件的把間接轉(zhuǎn)讓認定為直接轉(zhuǎn)讓，收入和成本的計算應該遵守國內(nèi)稅法，但是方法1按間接持股比例計算成本，目前沒有國內(nèi)稅法的支持。

方法2：按境外股東投資被轉(zhuǎn)讓中間層的金額比例來計算

B公司可以扣除的股權(quán)成本=1180×1000÷1200

≈983.33（萬元）

按照方法2的計算，轉(zhuǎn)讓方B公司可扣除的成本大幅增加，稅負大幅降低。方法2也符合目前的相關(guān)政策規(guī)定。

2.因增資獲得股權(quán)成本確認的分析

根據(jù)《公告》，非居民企業(yè)通過實施不具有合理商業(yè)目的的安排，間接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)，可以重新定性該間接轉(zhuǎn)讓交易，確認為直接轉(zhuǎn)讓中國居民企業(yè)股權(quán)。筆者認為，根據(jù)《公告》，可以把例3的圖3拆解為圖4中的第一部分和第二部分，第一部分為A公司和B公司直接持有境內(nèi)D公司，第二部分為A公司和B公司直接持有中間層C公司，B公司再分別把境內(nèi)D公司和境外C公司20%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給E公司，具體見圖4。 

對于第二部分的轉(zhuǎn)讓，全部屬于境外，我國沒有征稅權(quán)；對于第一部分的轉(zhuǎn)讓，境內(nèi)D公司獲得投資額為1180萬元，那么開曼B公司可以扣除的歸屬境內(nèi)的股權(quán)成本為多少?是否為1180×20%？

根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第七十一條，企業(yè)所得稅法第十四條所稱投資資產(chǎn)，是指企業(yè)對外進行權(quán)益性投資和債權(quán)性投資形成的資產(chǎn)。企業(yè)在轉(zhuǎn)讓或者處置投資資產(chǎn)時，投資資產(chǎn)的成本，準予扣除。投資資產(chǎn)按照以下方法確定成本：通過支付現(xiàn)金方式取得的投資資產(chǎn)，以購買價款為成本；通過支付現(xiàn)金以外的方式取得的投資資產(chǎn)，以該資產(chǎn)的公允價值和支付的相關(guān)稅費為成本。

筆者認為，A公司和B公司歸屬境內(nèi)的股權(quán)成本，在間接轉(zhuǎn)讓被認定為直接轉(zhuǎn)讓后，應該根據(jù)《企業(yè)所得稅法實施條例》第七十一條的規(guī)定，按各自購買價款（即出資額）計算，分別為200萬元和1000萬元；鑒于中間層公司存在少量的自身價值20萬元，A公司和B公司歸屬境內(nèi)的股權(quán)成本應該按出資額比例劃分這個原則，對境內(nèi)D公司的計稅基礎(chǔ)1180萬元進行劃分。即B公司可以扣除的成本按方法2來計算：

1180×1000÷1200=983.33（萬元）

但是，實踐中存在一個問題，即如果境外被轉(zhuǎn)讓企業(yè)股東數(shù)量多，間接轉(zhuǎn)讓涉及的轉(zhuǎn)讓方則可能無法提供全部股東的出資額。首先，納稅人有義務(wù)按照《公告》第十條的要求，提交主管稅務(wù)機關(guān)要求提供的所有股東出資額的資料。其次，在間接轉(zhuǎn)讓涉及的轉(zhuǎn)讓方無法提供全部股東出資額的情況下，轉(zhuǎn)讓方劃分歸屬境內(nèi)成本的下限=轉(zhuǎn)讓方的出資額-中間層自身成本。在例3中，中間層自身成本為20萬元，B公司劃分歸屬境內(nèi)的成本下限=1000-20=980萬元，即B公司可以扣除的歸屬境內(nèi)的成本不少于980萬元。這樣既保持了合理性，又維護了稅收權(quán)益。

（三）在同時涉及間接轉(zhuǎn)讓多家境內(nèi)企業(yè)股權(quán)時成本確認的原則

在一項境外企業(yè)股權(quán)轉(zhuǎn)讓涉及間接轉(zhuǎn)讓多家境內(nèi)企業(yè)的情況下，依然使用的是每家境內(nèi)企業(yè)的計稅基礎(chǔ)；境內(nèi)企業(yè)有多層的，即含有子公司或參股公司，轉(zhuǎn)讓成本只計算境內(nèi)第一層企業(yè)的。在所得計算時，用分配給每家境內(nèi)企業(yè)的收入減去各自的計稅基礎(chǔ)，計算出歸屬于每家境內(nèi)企業(yè)的所得。然后，根據(jù)《公告》第十二條規(guī)定：涉及兩個以上主管稅務(wù)機關(guān)的，股權(quán)轉(zhuǎn)讓方應分別到各所涉主管稅務(wù)機關(guān)申報繳納企業(yè)所得稅。

（四）錯層投資與退出的成本確認問題

錯層投資與退出是指購買境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的非居民企業(yè)與間接轉(zhuǎn)讓境內(nèi)企業(yè)股權(quán)的非居民企業(yè)不是同一家。具體舉例說明如下：

例4：2018年1月，開曼A公司投資1萬元成立開曼B公司，持股100%；開曼B公司投資1萬元成立開曼C公司，持股100%；2018年3月，開曼C公司向銀行借款1000萬元，以1000萬元的價格向境內(nèi)E公司購買境內(nèi)M公司100%股權(quán)；2019年6月，開曼A公司以1200萬元價格將開曼B公司100%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給D公司；不考慮相關(guān)稅費因素。初始的股權(quán)架構(gòu)、境內(nèi)股權(quán)購買后架構(gòu)、境內(nèi)股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的股權(quán)架構(gòu)見圖5。 

1.2018年1月，開曼A公司持有開曼B公司成本1萬元。

2.2018年3月，開曼C公司向境內(nèi)E公司購買M公司100%股權(quán)，納稅人為境內(nèi)E公司，C公司持有M公司股權(quán)成本1000萬元。

3.2019年6月，開曼A公司將開曼B公司100%

股權(quán)轉(zhuǎn)讓給D公司，假定本次轉(zhuǎn)讓符合《公告》條件，納稅人為A公司，開曼A公司間接轉(zhuǎn)讓股權(quán)成本為多少？

從境外企業(yè)的角度來看，A公司持有B公司成本只有1萬元；如果按照傳統(tǒng)的“應稅所得=收入-成本”的話，成本按1萬元扣除，顯然是不合理的。

從“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”角度來看，境內(nèi)M公司的股權(quán)是向前手購買來的，“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”為1000萬元；開曼A公司轉(zhuǎn)讓B公司“歸屬于中國應稅財產(chǎn)的成本”是一樣的，為1000萬元，這相當于將開曼C公司的持有M公司的股權(quán)成本上移給了股權(quán)架構(gòu)中更高層次的開曼A公司。筆者認為，這種成本的“上移”或“下沉”應該可以被認可。

（五）其他復雜情形成本確認問題

例如：前手轉(zhuǎn)讓中，因具有合理商業(yè)目的而沒有繳稅；前手轉(zhuǎn)讓中，因稅收協(xié)定（安排）而符合《公告》第五條而無須繳稅；前手轉(zhuǎn)讓中，內(nèi)部重組符合《公告》第六條而無須繳稅。在被間接轉(zhuǎn)讓的境內(nèi)企業(yè)股權(quán)是向前手購買來的情況下，成本的確認可以把握一個總原則：本次股權(quán)轉(zhuǎn)讓的成本，即前手購買時計算的歸屬于中國應稅財產(chǎn)的收入。

本文對非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓財產(chǎn)應稅所得的計算方法及政策執(zhí)行中的幾個難點問題進行了探討，但是在非居民企業(yè)間接轉(zhuǎn)讓過程中依然還存在不少細節(jié)問題。如：在合理商業(yè)目的綜合判定中“境外企業(yè)股權(quán)主要價值是否直接或間接來自于中國應稅財產(chǎn)”，“主要”和“價值”口徑如何確定？特別是在境外被轉(zhuǎn)讓的中間層存在多層公司的情況下。再如：參照82號文的“三因素”法收入分配的計算中，實際出資額、凈資產(chǎn)和營業(yè)收入三項指標取值時點如何確定？這些細節(jié)問題也非常值得后續(xù)探討。

On the Policy Implementation of Taxable Income of Indirect Transfer of Properties by Non-residents

Bo Zheng & Jie Cai

Abstract: In order to further improve the enterprise income tax management of non-resident enterprises indirectly transferring the taxable property in China, State Taxation Administration issued the Announcement No. 7 of 2015. However, the No. 7 Announcement only stated the “income attributable to the taxable property in China” in principle, which makes certain difficulties in the recognition of income and costs during the policy implementation. In the income confirmation section, starting from the “income attributable to the taxable property in China” and the general principle of calculating the taxable income of enterprise income tax, the paper analyzes the value of the overseas intermediaries and the income attributable to China’s taxable property. In the cost confirmation section, the paper analyzes various situations including general cost recognition principle, cost confirmation for capital gains from equity increase, split-level investment and exit cost, and relevant policy implementation issues of indirect transfer of properties by non-residents are discussed.

Key words: Non-resident enterprise Indirect transfer Enterprise income tax