韓國修訂集團內(nèi)貸款交易的轉(zhuǎn)讓定價規(guī)則

日期：2022年2月18日

編譯：思邁特財稅國際稅收服務(wù)團隊

2022年1月，韓國企劃財政部發(fā)布文件，對《國際稅收調(diào)整法案》（LCITA）進行了修訂（以下簡稱“2022年修訂案”），使其集團內(nèi)貸款交易與OECD之BEPS第4項行動計劃、第8-10項行動計劃以及《金融交易轉(zhuǎn)讓定價指南》的相關(guān)規(guī)定保持同步。

一、背景

2017年韓國發(fā)布一項部長級條例，在LCITA中引入了集團內(nèi)貸款交易的安全港規(guī)則。根據(jù)該安全港規(guī)則，對企業(yè)跨境貸款交易（韓國居民企業(yè)向其境外關(guān)聯(lián)方提供資金）適用4.6%的信用貸款利率；對企業(yè)跨境借款交易（韓國居民企業(yè)從其境外關(guān)聯(lián)方借款）則適用相當于12個月LIBOR加1.5%的利率。安全港規(guī)則旨在提高納稅人的便利性，但卻存在以下問題：

首先，當前低利率時代背景下，4.6%的信用貸款利率相對較高。為規(guī)避國稅廳的挑戰(zhàn)，韓國居民企業(yè)可能會收取4.6%的高利率，但這對境外關(guān)聯(lián)方（借款人）來說可能存在轉(zhuǎn)讓定價稅務(wù)風險，特別是當境外關(guān)聯(lián)方可以以較低的利率從當?shù)鬲毩⒔鹑跈C構(gòu)獲得貸款時。

其次，如果韓國居民企業(yè)向信用評級較低的境外關(guān)聯(lián)方提供貸款時適用4.6%的安全港利率，則不符合獨立交易原則，因為在這種情況下，獨立第三方會收取遠高于4.6%的利率。

鑒于此，韓國經(jīng)濟和財政部借鑒OECD之BEPS第4項行動計劃、第8-10項行動計劃以及《金融交易轉(zhuǎn)讓定價指南》等最新規(guī)定，對LCITA進行修訂。

二、2022年修訂案的主要內(nèi)容

2022年修訂案增加計算獨立交易利率的詳細規(guī)定，包括：

01信用違約合同的利用

信用違約合同(CDS)是貸款方與第三方之間簽訂的合同，約定第三方在債務(wù)人違約的情況下保證向貸款方償還債務(wù)。作為回報，貸款方向第三方支付相關(guān)費用，類似于保險費。CDS反映并代表了債務(wù)人的信譽，因為CDS溢價的設(shè)置方式反映了與金融資產(chǎn)相關(guān)的信用風險。納稅人和稅務(wù)機關(guān)可以使用 CDS利差來計算與集團內(nèi)貸款交易相關(guān)的風險溢價。

02經(jīng)濟模型的利用

經(jīng)濟模型是一種計算利率的方法，根據(jù)該方法，獨立交易利率為與貸款相關(guān)的溢價（例如違約風險、流動性風險、預(yù)期通貨膨脹或到期日）加上無風險利率。無風險利率是指在沒有損失風險的情況下，投資預(yù)期的理論回報率。經(jīng)濟模型計算的可靠性取決于具體模型所考慮的參數(shù)和采用的基本假設(shè)，這些假設(shè)并不代表獨立方之間的實際交易，但在無法找到可靠的可比獨立交易時是一種有用的手段。

三、2022年修訂案的影響及存在問題

01基準利率或無風險利率

以上兩種方法都通過在無風險利率上增加風險溢價來計算獨立交易利率，接下來的任務(wù)就是確定使用什么作為無風險利率。

根據(jù)最新的判例，韓國國稅廳在對納稅人進行的集團內(nèi)跨境貸款交易進行評估時，以一年期LIBOR作為基準利率，并在此基礎(chǔ)上加上一年期的風險溢價。關(guān)于風險溢價，韓國國稅廳參考了最近的最高法院案件（2017 Du73983，2018年3 月29日），法官認為使用穆迪Risk Calc模型計算海外子公司的信用評級和預(yù)期違約率的方法，以及基于風險方法（LGD模型）計算公平擔保費的方法是合理的。

自最高法院作出裁決以來，韓國國稅廳已采用 LGD 模型對金融擔保服務(wù)交易進行評估。由于 LGD 模型基于預(yù)期違約率和違約損失，稅務(wù)機關(guān)還利用 LGD 模型計算風險溢價，該溢價成為公平利率的組成部分。

由于LIBOR 利率本身反映了信用和流動性風險，因此很難將其視為一種無風險利率。同時，由于預(yù)期違約率反映了信用風險和流動性風險，如果在計算公平利率時將 LIBOR 利率用作無風險利率，則會被視為對該風險的重復計算。

此外，對于應(yīng)選擇哪個LIBOR利率（例如，1周、1個月、3個月）作為基準利率（即無風險利率），目前并沒有明確的規(guī)定或相關(guān)判例可以參考，且考慮到LIBOR利率即將退出歷史舞臺，因此在計算獨立交易利率時很難長期將LIBOR利率作為基準利率。

02信用評級數(shù)據(jù)庫的選擇

如前所述，韓國國稅廳更傾向于使用Risk Calc 數(shù)據(jù)庫，主要是因為它參考了最高法院的裁決，即使用穆迪的Risk Calc 數(shù)據(jù)庫得出信用評級和預(yù)期違約率是合理的。除了 Risk Calc數(shù)據(jù)庫之外，還有許多數(shù)據(jù)庫可供選擇，例如 S&P Capital IQ 數(shù)據(jù)庫或 Moody's Rating Methodology數(shù)據(jù)庫，以上數(shù)據(jù)庫同時考慮了信用評級中的定量和定性因素。然而，韓國國稅廳對 Risk Calc 數(shù)據(jù)庫的偏好確實限制了納稅人的選擇。

03金融交易背景下的合理商業(yè)目的

OECD《金融交易轉(zhuǎn)讓定價指南》指出，在審查是否進行金融交易的過程中，獨立第三方將審查其可用的所有其他現(xiàn)實選擇，并僅在合理商業(yè)目的背景下沒有明顯更有利的選擇時執(zhí)行金融交易。這意味著，在審查關(guān)聯(lián)方之間收取的利息條款和條件之前，應(yīng)從合理商業(yè)目的的角度審查集團內(nèi)貸款交易，當缺乏合理商業(yè)目的時，相關(guān)貸款交易可能會被重新定性。為了評估集團內(nèi)貸款交易是否具有合理商業(yè)目的，有必要準確描述集團內(nèi)貸款交易的商業(yè)和財務(wù)關(guān)系。

LCITA修訂之前并沒有相關(guān)集團內(nèi)貸款交易合理商業(yè)目的的條款，2022年修訂案也沒有此規(guī)定。鑒于韓國國稅廳在對納稅人進行審計時會參考OECD轉(zhuǎn)讓定價指南，因此，實務(wù)中，稅務(wù)機關(guān)有可能在評估集團內(nèi)貸款交易中考慮合理商業(yè)目的的概念。

此外，LCITA第8條中有一個通用的“商業(yè)合理性”條款，其中規(guī)定什么是獨立交易原則。鑒于此，稅務(wù)機關(guān)在評估該交易是否滿足貸款交易條件時更有可能挑戰(zhàn)合理商業(yè)目的的概念。

因此，納稅人在與境外關(guān)聯(lián)方進行貸款交易前，除了關(guān)注獨立交易利率的計算外，還應(yīng)審查該交易是否具有合理商業(yè)目的，并準確劃定金融交易的細節(jié)。