忽視特殊條款，申請協(xié)定待遇被否

2019年02月22日 星期五  余俐 張曉南

日前，國家稅務(wù)總局湖州市稅務(wù)局接到印度B公司享受稅收協(xié)定優(yōu)惠的申請。稅務(wù)人員經(jīng)后續(xù)管理和調(diào)查核實(shí)，確認(rèn)其忽視了中印稅收協(xié)定中的特殊條款，最終依法扣繳非居民企業(yè)所得稅81.94萬元，加收滯納金14.48萬元。

癥狀：申請享受協(xié)定待遇存疑點(diǎn)

湖州市A公司與印度B公司簽訂了一份技術(shù)服務(wù)合同。服務(wù)期間，B公司派專人入境指導(dǎo)。A公司認(rèn)為，印度公司派駐的技術(shù)人員在中國境內(nèi)停留不滿183天，根據(jù)中印稅收協(xié)定中常設(shè)機(jī)構(gòu)條款，不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)。于是，B公司向稅務(wù)機(jī)關(guān)申請享受協(xié)定待遇，不在中國繳納所得稅。稅務(wù)人員經(jīng)后續(xù)管理并調(diào)查核實(shí)后，發(fā)現(xiàn)由于中印稅收協(xié)定的特殊性，企業(yè)對政策產(chǎn)生了誤解，企業(yè)不能適用協(xié)定中常設(shè)機(jī)構(gòu)的條款來判定是否在中國納稅。

診斷：忽略中印稅收協(xié)定特殊性

經(jīng)過調(diào)查，稅務(wù)人員了解到，A公司與B公司簽訂的服務(wù)合同約定：由B公司對A公司提供關(guān)于新生物制劑生產(chǎn)設(shè)備的設(shè)計(jì)、試運(yùn)轉(zhuǎn)及生物制劑驗(yàn)證方面的支持服務(wù)。服務(wù)期間，B公司派專人入境指導(dǎo)。B公司認(rèn)為，其所派人員在中國境內(nèi)的活動連續(xù)和累計(jì)均未達(dá)到183天，根據(jù)中印稅收協(xié)定中常設(shè)機(jī)構(gòu)的條款，不構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，因而不需在中國納稅。但是，企業(yè)沒有關(guān)注到中印稅收協(xié)定對技術(shù)服務(wù)費(fèi)設(shè)定的特殊條款——特許權(quán)使用費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi)不適用“183天”的常設(shè)機(jī)構(gòu)判定標(biāo)準(zhǔn)。

中印稅收協(xié)定第五條第二款規(guī)定，締約國一方企業(yè)通過雇員或者其他人員，在締約國另一方提供第十二條（特許權(quán)使用費(fèi)和技術(shù)服務(wù)費(fèi)）所規(guī)定的技術(shù)服務(wù)以外的勞務(wù)，但僅以該項(xiàng)活動在該締約國另一方連續(xù)或累計(jì)超過183天的為限。第十二條第二款規(guī)定，這些特許權(quán)使用費(fèi)或技術(shù)服務(wù)費(fèi)，也可以在其發(fā)生的締約國，按照該締約國的法律征稅。

同時，《國家稅務(wù)總局關(guān)于執(zhí)行中英等雙邊稅收協(xié)定技術(shù)服務(wù)費(fèi)條款有關(guān)問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第19號）第二條第二款規(guī)定，據(jù)以取得技術(shù)服務(wù)費(fèi)的勞務(wù)，按照中國國內(nèi)有關(guān)規(guī)定屬于發(fā)生在中國境內(nèi)，即使按所涉及稅收協(xié)定規(guī)定不構(gòu)成在中國境內(nèi)的常設(shè)機(jī)構(gòu)或固定基地，對于發(fā)生在中國境內(nèi)勞務(wù)相關(guān)的技術(shù)服務(wù)費(fèi)，應(yīng)按照中國國內(nèi)有關(guān)規(guī)定繳納企業(yè)所得稅。

也就是說，對于中國和印度兩國的企業(yè)來說，只要一國企業(yè)在對方國家取得技術(shù)服務(wù)費(fèi)，則該對方國家擁有對該收入的優(yōu)先征稅權(quán)，不需進(jìn)行常設(shè)機(jī)構(gòu)的判定。

接下來的問題是，印度企業(yè)到境內(nèi)提供技術(shù)服務(wù)費(fèi)，所得稅應(yīng)該怎么征？對此，企業(yè)認(rèn)為，B公司派專人入境指導(dǎo)期限未達(dá)到構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)按照《企業(yè)所得稅法》第三條第三款無機(jī)構(gòu)場所非居民所得的規(guī)定，由A公司代扣代繳10%的預(yù)提所得稅。

稅務(wù)人員與企業(yè)進(jìn)行了溝通，告知其稅收協(xié)定中是否構(gòu)成常設(shè)機(jī)構(gòu)，與國內(nèi)法中是否有機(jī)構(gòu)場所是兩個不同的概念。境外非居民向境內(nèi)派遣人員，提供勞務(wù)，其提供勞務(wù)的場所即是其機(jī)構(gòu)場所，按照機(jī)構(gòu)場所征稅，可以據(jù)實(shí)申報，也可以核定征收，但所征稅款不能超過協(xié)定限制的稅率。

具體到上述案例，根據(jù)中印稅收協(xié)定第十二條第二款的規(guī)定，如果收款人是特許權(quán)使用費(fèi)或技術(shù)服務(wù)費(fèi)受益所有人，則所征稅款不應(yīng)超過特許權(quán)使用費(fèi)或技術(shù)服務(wù)費(fèi)總額的10%。同時，按照《非居民企業(yè)所得稅核定征收管理辦法》（國稅發(fā)〔2010〕19號）的規(guī)定確定核定利潤率。在稅務(wù)人員的輔導(dǎo)下，企業(yè)正確理解了協(xié)定的相關(guān)規(guī)定。最終，稅務(wù)機(jī)關(guān)依法扣繳非居民企業(yè)所得稅81.94萬元，加收滯納金14.48萬元。

處方：準(zhǔn)確理解稅收協(xié)定相關(guān)規(guī)定

上述案例中，相關(guān)企業(yè)由于錯誤理解了稅收協(xié)定政策，導(dǎo)致了補(bǔ)稅和繳納滯納金的結(jié)果，值得“引進(jìn)來”和“走出去”企業(yè)關(guān)注。

在處理非居民稅收業(yè)務(wù)時，一方面，企業(yè)財(cái)稅人員應(yīng)提高對非居民稅收政策的認(rèn)識，依法正確處理稅務(wù)事項(xiàng)，同時增強(qiáng)法律責(zé)任意識，及時扣繳非居民稅款；另一方面，應(yīng)注重對各國稅收協(xié)定的學(xué)習(xí)研究，重點(diǎn)關(guān)注一些特殊條例或規(guī)定，確保在日常稅務(wù)管理中能夠準(zhǔn)確應(yīng)用協(xié)定條款。

（作者單位：國家稅務(wù)總局湖州市稅務(wù)局）