歐盟擬出最低實(shí)質(zhì)法案七步法瞄準(zhǔn)避稅殼公司

長期以來，跨國公司包括大量的私募基金在進(jìn)入歐盟這個七億多人口的大市場時，往往在低稅的愛爾蘭、荷蘭、盧森堡等國設(shè)立空殼的控股公司，然后再到投資目的國成立受控公司。這樣既可享受歐盟為促進(jìn)投資和流動自由化而設(shè)定的成員國之間支付股息、利息、特許費(fèi)免征預(yù)提稅的優(yōu)惠，又可使控股殼公司收到的這些消極所得在低稅地不征稅、少征稅，向歐盟之外第三國再次支付這些所得時，又享受免稅或少征的稅收協(xié)定優(yōu)惠，形成了優(yōu)惠享受上的一舉多得。歐盟成了國際避稅的大本營，歐盟每年因避稅帶來的損失超3000億歐元。

為打擊跨國避稅，歐盟委員會于2021 年12月22日發(fā)布最低實(shí)質(zhì)法案，擬于2024年1月生效。今年1月底，歐盟議會又提出了預(yù)提稅框架法案、預(yù)計(jì)2023生效，應(yīng)是最低實(shí)質(zhì)法案的珠連璧合之作，從不同角度向避稅問題出擊。

如何識別和處理殼公司呢?最低實(shí)質(zhì)法案給出了七步法∶

一是申報門檻∶歐盟成員國稅收居民且從事經(jīng)營活動的各類企業(yè)，凡累積條件達(dá)到以下者皆須向稅局申報∶過去兩年內(nèi)，獲得的股息、利息、特許費(fèi)、不動產(chǎn)收入占整個收入75%以上；從事跨國經(jīng)營活動;將日常管理和重要決策外包他人。受豁免的企業(yè)包括受監(jiān)管的金融企業(yè)、上市公司、擁有5名全職雇員的企業(yè)、重要股東及母公司位于同一國家；

二是申報內(nèi)容，每年須申報的實(shí)質(zhì)性指標(biāo)有∶是否有經(jīng)營實(shí)質(zhì)，是否開設(shè)銀行賬戶，董事是否是本國或鄰近歐盟國家稅收居民，董事是否主動和獨(dú)立決策；

三是稅局判定，根據(jù)企業(yè)申報，凡實(shí)質(zhì)指標(biāo)缺少一項(xiàng)即構(gòu)成空殼公司；

四是企業(yè)自辯，企業(yè)如不同意稅局觀點(diǎn)，應(yīng)舉證說明企業(yè)實(shí)質(zhì)較少的商業(yè)考量、雇員狀況、管理經(jīng)驗(yàn)、企業(yè)資質(zhì)、決策情況. 尤其要說清楚決策權(quán)是否在企業(yè)所在國行使的；

五是額外免除。企業(yè)即便通不過以上最低實(shí)質(zhì)測試，如能說明低實(shí)質(zhì)企業(yè)的建立并不影響受益所有人和企業(yè)所在集團(tuán)的稅負(fù)，亦可排除殼公司判定，有效期6年；

六是稅務(wù)后果，一旦被判為殼公司，所在國稅務(wù)局將不出具稅務(wù)居民身份證明、將不能享受歐盟內(nèi)部預(yù)提稅免稅優(yōu)惠，股息、利息、特許費(fèi)等向外支付時，企業(yè)股東為歐盟成員國稅收居民的，在股東所在國征稅。股東方或接受方為歐盟之外第三國的，殼公司所在國將不予享受協(xié)定優(yōu)惠稅率或不允許在成本中扣除。違規(guī)的企業(yè)，將處以銷售額5%的處罰。

七是信息交換。歐委會提出，各成員國有權(quán)獲取任何在第一步中被視為存在風(fēng)險的實(shí)體的信息，即使該等實(shí)體滿足其他步驟的任何例外情況。該等信息將自動交換。此外，如果一個成員國懷疑實(shí)體缺少最低實(shí)質(zhì)，也可要求該實(shí)體所在成員國對稅收居民實(shí)體進(jìn)行審計(jì)。

歐盟該殼公司新規(guī)從這一跨國避稅架構(gòu)中最為普遍、最為關(guān)鍵的環(huán)節(jié)入手，打到了七寸，影響巨大和深遠(yuǎn)，歐媒稱其為近年來最具雄心和最具深遠(yuǎn)影響的涉稅法案也就不足為怪。分析其動因和影響，應(yīng)考慮以下幾點(diǎn)∶一是以速戰(zhàn)速決推動舉步維艱的拜登政府加快國內(nèi)稅改和國際稅改步伐;二是今年下半年法國大選，如馬克龍下臺，歐盟內(nèi)部形成共識更難;三是歐盟是美國資本投資和堆積利潤的大本營，對殼公司開刀，可以獲得巨額稅款，彌補(bǔ)美國壓力下取消數(shù)字服務(wù)稅帶來的損失;四是在全球最低稅這個歐盟始作俑者的國際稅改中率先規(guī)范轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法、同時先下手為強(qiáng)爭取分蛋糕的主動權(quán)，這次最低實(shí)質(zhì)法案不考慮避免雙重征稅的問題，違反了過去歐盟重要的涉稅法令，應(yīng)為明顯跡象;五是這一法令將深刻影響跨國公司全球價值鏈的構(gòu)建，歐盟依靠大市場，不怕你不來，你要避免成為殼公司就抓緊增加功能和風(fēng)險，歐盟就業(yè)和稅收都增加;六是將對國際稅收規(guī)則的演變產(chǎn)生變革性的影響。法律形式與經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)的一致性是國際稅改的大趨勢，也是國際稅收規(guī)則適用過程中最為普遍和紛爭的問題。無論是判斷居民企業(yè)還是間接股權(quán)轉(zhuǎn)讓，都涉及境外沒有經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)殼公司的否定和穿透，無論是轉(zhuǎn)讓定價合理商業(yè)目的的判斷還是國際稅收協(xié)定優(yōu)惠對接受方因無實(shí)質(zhì)的否定，都要對經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)予以定性甚至定量。這次歐盟的最低實(shí)質(zhì)法案最大的專業(yè)亮點(diǎn)是可量化、可操作，如消極所得超75%就申報，全職員工達(dá)5人就豁免，無實(shí)質(zhì)、無賬戶、董事無決策權(quán)中有一項(xiàng)就構(gòu)成殼公司。這同過去歐盟主推的稅收協(xié)定優(yōu)惠判定主觀性強(qiáng)、過于籠統(tǒng)原則的主要目的原則比，風(fēng)格大變。形勢比人強(qiáng)，利益是關(guān)鍵。國際稅收規(guī)則的簡化勢不可擋。歐盟最低實(shí)質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)必將影響全球規(guī)則和各國立法，比所謂的開曼經(jīng)濟(jì)實(shí)質(zhì)法案更具生命力和影響力。

歐盟的最低實(shí)質(zhì)法案對中國亦帶來巨大影響。一是到歐盟投資的中國企業(yè)如何調(diào)整架構(gòu)與功能，中國CFC條款對被判定為殼公司的受控實(shí)體如何征稅；這些殼公司向中國母公司支付股息、利息、特許費(fèi)不享受協(xié)定優(yōu)惠回國抵免時如何處理。二是大量美歐資本、港臺資本都是通過歐盟低稅國的控股公司投資中國、如這些控股公司被判定為殼公司，從中國向這些公司支付股息、利息、特許費(fèi)時能否享受中國與這些公司所在國簽訂的稅收協(xié)定規(guī)定的優(yōu)惠稅率?三是不管是紅籌架構(gòu)還是VIE架構(gòu)，不論是海外上市，還是家族信托都在開曼等避稅地和香港、新加坡等地設(shè)計(jì)了一連串殼中殼的架構(gòu)。今后如按照歐盟最低實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)判定為殼公司，中國居民企業(yè)判定、CFC的運(yùn)用、間接股轉(zhuǎn)標(biāo)準(zhǔn)、稅收協(xié)定優(yōu)惠處理等亟待研究解決。